Бандитизм 2
Банда считается организованной уже с момента высказывания отдельными лицами согласия вступить в нее и принять участие в ее деятельности [45]. Если доказано, что преступная группа является бандой, то ответственность по ст. 257 УК наступает независимо от того, успели преступники реализовать свои преступные замыслы или нет, т.е. были нападения совершены или только планировались. В тех случаях, когда действиям по организации банды были своевременно пресечены правоохранительными органами или она не была организована с других независимых от воли организаторов причинам, содеянное следует квалифицировать как покушение на организацию банды.
Понятием бандитизма охватывается также участие в банде или в содеянном ею нападении.
Участие в вооруженной банде означает как минимум вступление в нее, а именно принятие членами банды согласия того, кто в нее вступает, на то, чтобы быть ее членом, то есть под участием в банде понимается не только непосредственное осуществление нападений, но и сам факт вступления в банду или любая другая участие в деятельности банды как ее члена (предоставление транспорта, помещений, финансирование банды, поставки оружия, поиск объектов для нападения и т.д.) [46]. Само по себе членство в банде является законченным бандитизмом, потому что сам факт вступления в банду означает предоставление банде возможности использовать ее члена согласно планам банды [47].
Участие в нападениях, которые совершаются бандой, могут принимать не только члены банды, но и другие лица. От участия в банде в этом случае их деятельность отличается тем, что непосредственное участие в нападениях является отдельным изолированным эпизодом, а не составной частью преступной деятельности банды. Однако действия таких лиц следует квалифицировать по статье 257 Уголовного кодекса Украины только в том случае, если они осознавали, что преступление совершает банда, и сами принимали в нем участие [48]. Если же лицо не осознавало вчинювання преступления бандой, то и ответственность наступает за фактически совершенное преступление с учетом всех квалифицирующих признаков, как то: совершение преступления организованной группой, нанесение телесных повреждений и др.
В теории уголовного права давно дискутируется вопрос о понятии "нападение". Чаще всего встречаются две концепции. Согласно первой, нападение отождествляется с насилием, оппоненты же считают, что нападение характеризуется признаками агрессивности, внезапности [49]. Однако Пленум Верховного Суда Украины в постановлении № 9 от 7 июля 1995 года "О судебной практике по делам о бандитизме" указывает, что под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата при помощи насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его применения [50 ]. То есть понятие нападения не тождественное понятию насилия, оно является несколько более широким и характеризуется такими важными признаками: прежде всего это действия, непосредственно направленные на немедленное достижение преступного результата, во-вторых, эти действия связаны с насилием над потерпевшим или с угрозой немедленного его применения (физическое и психическое насилие).
Под физическим насилием при нападении следует понимать посягательство на телесную неприкосновенность личности - задача потерпевшему боли, нанесение ударов, побоев, телесных повреждений, ограничение свободы действий, а также убийство потерпевшего.
Психическое насилие охватывает действия, связанные с угрозами применения физического насилия. Угроза должна быть общественно опасным и противоправным, действующей (реально существующей, а не притворной) и имеющейся (такой, которая может быть немедленно реализована.
Угроза при бандитизме имеет место тогда, когда виновное лицо, выражая ее в любой форме (словами, жестами, демонстрацией оружия и т.п.), желает, чтобы у пострадавшего сложилось впечатление, что если он будет противодействовать нападающему или не выполнит ее требований (насилие применяется с целью недопущения противодействия и принуждение потерпевшего выполнять требования нападающего), эта угроза будет реализована, а у потерпевшего действительно такое впечатление сложилось. Это не касается случаев, когда виновное лицо угрожает применением предметов, которые заранее для нее не могут быть использованы для реализации угроз (испорчена оружие или ее макет и т.д.), даже если пострадавший воспринимает эти предметы как таковые, представляющих опасность для его жизни или здоровья я.
Насилие при нападении может применяться как в отношении лиц, против которых непосредственно направлен преступление, так и в отношении других лиц, особенно против близких родственников.
Применение к пострадавшему без его согласия наркотических средств, ядовитых или сильнодействующих веществ (газов) также следует рассматривать как насилие.
Бандитские нападения чаще всего совершаются для завладения имуществом. Однако вполне возможны и известные судебной практике нападения в сочетании с уничтожением или повреждением имущества, убийствами, причинение телесных повреждений, изнасилованиями, угоном транспортных средств, повреждением путей сообщения и транспорта и т.д. [51]. Однако следует помнить, что совершение указанных действий охватывается понятием бандитизма лишь тогда, когда они вчинювалися в процессе бандитского нападения или непосредственно после него. Во всех других случаях, когда соответствующие преступления совершаются безотносительно нападения, то есть самостоятельно (например, тайное похищение имущества, совершенное бандой), указанные действия следует квалифицировать по совокупности соответствующих статей Уголовного кодекса Украины.